Izposoja delavcev ali podjemna pogodba v Nemčiji: kaj velja?

Mejo potegne zakon sam. Po § 1 Abs. 1 Satz 2 AÜG gre za izposojo, kadar so delavci vključeni v delovno organizacijo uporabnika in so podrejeni njegovim navodilom. Entleiher (uporabnik, torej vi) je podjetje, pri katerem delajo. Pri podjemni pogodbi po § 631 BGB, nemškem civilnem zakoniku, pa izvajalec dolguje izdelavo obljubljenega dela, torej uspeh. Svoje ljudi organizira sam.

Zapis v pogodbi šteje le, dokler se praksa z njim ujema. Če se pogodba in dejanska izvedba razlikujeta, je odločilna izvedba (§ 12 Abs. 1 Satz 2 AÜG). Enako velja za vprašanje, ali sploh obstaja delovno razmerje (§ 611a Abs. 1 BGB).

Prijava pri carini je obvezna, kadar veljajo obvezni delovni pogoji po AEntG, nemškem zakonu o napotenih delavcih. Obvezna je tudi, kadar je panoga navedena v § 2a Schwarzarbeitsbekämpfungsgesetz (SchwarzArbG, nemški zakon o boju proti delu na črno), med drugim gradbeništvo. V gradbeništvu mora vsak delavec poleg tega imeti pri sebi osebni dokument in ga na zahtevo pokazati carini (§ 2a SchwarzArbG). Potrdilo A1 je obrazec, s katerim delavec dokaže, da je med napotitvijo še naprej socialno zavarovan v Sloveniji. Pri napotitvah znotraj EU to velja do 24 mesecev (IHK Köln).

Izposoja je primerna, kadar naj delavci delajo kot del vaše ekipe. Razporeja jih vaš mojster, delajo po vašem razporedu izmen, vi pa jih želite po potrebi hitro premestiti. Značilni primeri so proizvodnja, delavnica, vzdrževanje in montaža v industrijskem obratu. Obveznosti se začnejo pred prvim delovnim dnem:

Kako pri nas poteka izposoja, od pogodbe do prve izmene, opisuje stran Kako deluje izposoja delavcev.

Podjemna pogodba je primerna, kadar kupujete zaokrožen rezultat. Primer je odsek cevovoda, ki ga izvajalec po vaših risbah zmontira, zavari, da preizkusiti in preda pripravljenega za prevzem. Izvajalec načrtuje, kdo dela kdaj, vodi ekipo z lastnim delovodjo in odgovarja za napake. Plača se rezultat, na primer pavšalno ali po izmeri.

Ali podjemna pogodba ostane podjemna pogodba, se pokaže v vsakdanji praksi. Industrijska in trgovinska zbornica Köln (IHK Köln) navaja pet znakov. Izvajalec ima podjetniško svobodo odločanja in nosi podjetniško tveganje, rezultat dela je konkretno določen, plačilo velja za ta rezultat, delavci pa niso vključeni v vaš obrat. Svoj projekt preverite s temi vprašanji:

Pri podjemni pogodbi smete določiti rezultat, nadzorovati napredek, delo prevzeti in grajati napake. Svoje želje naslovite na delovodjo izvajalca, ne na posameznega delavca. Če so iskreni odgovori na zgornja vprašanja „vi“, „da“ in „ure“, gre za izposojo, ne glede na to, kaj piše v pogodbi.

S tujim izvajalcem se dodajo še druge obveznosti. Izvajalec zaposlitev pred začetkom prijavi carini (§ 18 Abs. 1 AEntG, § 16 MiLoG); MiLoG je nemški zakon o minimalni plači. Delavcem mora zagotoviti vsaj obvezne delovne pogoje, na primer minimalno plačo in minimalni dopust. V gradbeništvu svoje delavce prijavi pri SOKA-BAU (blagajna za dopuste v gradbeništvu). Kadar delo spada med obrti iz priloge A nemškega obrtnega zakona, za katere je potrebno dovoljenje, izvajalec čezmejno storitev vnaprej priglasi pri pristojni Handwerkskammer (obrtna zbornica), kot navaja IHK Köln.

Dve obveznosti veljata neposredno za vas. Prvič, za neto minimalno plačo delavcev vašega izvajalca, njegovih podizvajalcev in njihovih agencij jamčite kot porok, ki se je odpovedal ugovoru predhodne tožbe (§ 14 AEntG, § 13 MiLoG). Delavci se torej lahko obrnejo neposredno na vas, ne da bi najprej tožili izvajalca.

Drugič, pri gradbenih storitvah zadržite 15 % zneska računa kot Bauabzugsteuer (davčni odtegljaj pri gradbenih storitvah) in ga plačate davčnemu uradu. Izjema velja, če izvajalec predloži veljavno Freistellungsbescheinigung (potrdilo o oprostitvi) po § 48b EStG, nemškem zakonu o dohodnini, torej potrdilo davčnega urada, s katerim vam odtegljaja ni treba obračunati. Brez potrdila odtegljaj odpade le, če bodo vaša letna plačila temu izvajalcu predvidoma pod 5.000 evrov (§ 48 Abs. 1 in 2 EStG).

Za gradbeništvo ima zakon posebno pravilo. Izposoja delavcev v obrate gradbene dejavnosti za dela, ki jih običajno opravljajo delavci, ni dovoljena (§ 1b Satz 1 AÜG). Mišljeno je fizično delo, na primer varjenje, montaža ali polaganje cevi, ne pa delo uslužbencev, kot je vodenje gradbišča.

Zakon pozna tri izjeme. Izposoja je dovoljena, če jo med udeleženimi obrati predvidevajo splošno veljavne kolektivne pogodbe, torej kolektivne pogodbe, ki jih je država razširila na celotno panogo. Dovoljena je med gradbenimi podjetji, če za podjetje, ki delavce izposoja, že najmanj tri leta veljajo iste okvirne kolektivne pogodbe in pogodbe o socialnih blagajnah. To so kolektivne pogodbe gradbeništva, med njimi tista, ki predpisuje obvezne prispevke v SOKA-BAU (§ 1b Satz 2 AÜG).

Delavce sme izposojati tudi gradbeno podjetje iz druge države EGP. Pogoj je, da že najmanj tri leta pretežno opravlja dejavnosti, za katere veljajo iste okvirne kolektivne pogodbe in pogodbe o socialnih blagajnah kot za vaš obrat (§ 1b Satz 3 AÜG).

Za vašo odločitev to pomeni naslednje. Če je vaš obrat gradbeno podjetje in naj delavci sodelujejo pri fizičnem delu, je podjemna pogodba z izvajalcem pod lastnim nadzorom največkrat dopustna pot. Izposoja pride v poštev le, če ponudnik dokaže eno od izjem.

Če pa je vaš obrat industrijski, na primer tovarna, ladjedelnica ali proizvajalec naprav zunaj gradbeništva, § 1b ne velja. Takrat imate na voljo oba modela. Za kršitev § 1b grozi agenciji in uporabniku vsakemu globa do 30.000 evrov (§ 16 Abs. 1 Nr. 1f in Abs. 2 AÜG).

Scheinwerkvertrag (navidezna podjemna pogodba) je podjemna pogodba, ki se v praksi izvaja kot izposoja. Posledice nosite predvsem vi kot naročnik. Pogodba ni bila izrecno označena kot izposoja delavcev in delavci niso bili vnaprej konkretizirani, zato je pogodba o zaposlitvi med ponudnikom in delavcem neveljavna (§ 9 Abs. 1 Nr. 1a AÜG). Po zakonu se takrat šteje, da je delovno razmerje nastalo med vami in delavcem (§ 10 Abs. 1 AÜG).

To velja tudi, če ima ponudnik dovoljenje po AÜG. Dovoljenje „za vsak primer“ ne reši napačno označene pogodbe, saj obveznost oznake obstaja poleg obveznosti dovoljenja. Če dovoljenja sploh ni, je pogodba neveljavna že zaradi tega (§ 9 Abs. 1 Nr. 1 AÜG). Delavec lahko v obeh primerih ohrani pogodbo s ponudnikom. V ta namen mora v enem mesecu podati pisno izjavo, ki jo je pred tem osebno predložil nemškemu zavodu za zaposlovanje, Agentur für Arbeit (§ 9 Abs. 1 in 2 AÜG).

Poleg tega zakon predpisuje globe. Za vsako od treh kršitev znaša globa do 30.000 evrov. Gre za delo delavca agencije brez dovoljenja pri vas, za izposojo brez oznake in za osebo, ki ni konkretizirana (§ 16 Abs. 1 Nr. 1a, 1c, 1d in Abs. 2 AÜG). V teh primerih je pristojna carinska uprava (§ 16 Abs. 3 AÜG).

Pri izposoji so naši delavci zaposleni pri družbi Evroproces d.o.o., s potrdilom A1 so zavarovani v Sloveniji in plačo prejemajo od nas. Nikogar ne posredujemo v neposredno zaposlitev pri vas.

Pogodbe o izposoji sklepa družba Evroproces d.o.o. Vpisana je v register MDDSZ za agencije, ki zagotavljajo delo delavcev uporabniku, z evidenčno oznako 111. Družba ima dovoljenje za izposojo delavcev, ki ga je izdala Bundesagentur für Arbeit, Agentur für Arbeit Nürnberg, in velja do 29. aprila 2027. Delavce izposojamo tudi gradbenim podjetjem v Nemčiji, kolikor to dopušča § 1b AÜG.

Podjemne pogodbe sklepa družba EP Montaža d.o.o. Delo izvede kot podizvajalec pod lastnim nadzorom in je prijavljena pri SOKA-BAU. Za gradbena dela ima Freistellungsbescheinigung po § 48b EStG, ki velja do 9. marca 2027. Nemško dovoljenje za izposojo in potrdilo o oprostitvi sta objavljena na strani Dokumenti podjetja.

Prijavo carini vsaka družba odda sama: Evroproces d.o.o. pri izposoji, EP Montaža d.o.o. pri podjemni pogodbi. Kadar delo spada med obrti iz priloge A, EP Montaža čezmejno storitev pred začetkom del priglasi pri pristojni Handwerkskammer.

Za montažna dela v Nemčiji in Avstriji zagotovimo in plačamo nastanitev. Kaj naj vnaprej zahtevate od vsakega ponudnika, navaja naš kontrolni seznam licenc in dokumentov. Kako izposoja deluje po slovenskem pravu, pojasnjuje prispevek Izposoja delavcev iz Slovenije.

Ali smem delavcu pri podjemni pogodbi dajati navodila? Pravila varstva pri delu in varnostna pravila vaše lokacije veljajo za vse, ki tam delajo. Kako, kdaj in kdo opravi delo, pri podjemni pogodbi odloča izvajalec. Zahteve glede rezultata naslovite na njegovega delovodjo.

Ali lahko med projektom zamenjamo model? Da, če se delo dejansko spremeni. Za izposojo morajo pogodba, oznaka in seznam imen obstajati, preden delavci pri vas začnejo delati v novi obliki. Samo preimenovana pogodba brez spremenjene prakse ne pomaga, saj šteje izvedba.

Opišite nam delo, ne le število ljudi: naj delavci sodelujejo v vaši ekipi ali potrebujete zaokrožen rezultat? Navedite tudi stroko, število delavcev, kraj dela, začetek in trajanje ter povejte, ali vaš obrat spada v gradbeništvo. S temi podatki oddajte povpraševanje na strani Najem delavcev. Praviloma se oglasimo v 24 urah.